财科顶级名师2012年注会《经济法》模拟试题及答案(一)

三 、案例分析题

　　1.甲房地产开发公司(以下简称“甲公司”)公司于2009年10月 10日通过拍卖方式拍得位于北京城区的一块建设用地，2009年10月15日，甲公司与北京市土地管理部门签订《建设用地使用权出让合同》，2009年 10月21日，甲公司缴纳全部土地出让金，2009年11月5日，甲公司办理完毕建设用地使用权登记，并获得建设用地使用权证。
　　2009年11月21日，甲公司与相邻土地的建设用地使用权人乙公司签订地役权合同，该合同约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司一 次性支付2000万元，乙公司在20年内不得在其土地上建造6米以上的建筑物。该合同所设立的地役权没有办理登记手续。2009年12月3日，乙公司将部 分建设用地使用权转让给不知情的丙公司，2009年12月20日，丙公司在该土地上建造了高8米的厂房。
　　2010年3月，甲公司以取得的上述建设用地使用权作抵押，向丁银行借款50000万元，借款期限3年。甲公司与丁银行于2010年3月10日签订了书面 抵押合同，并于2010年3月12日办理了抵押登记手续。此后，甲公司依法办理了各项立项、规划、建筑许可、施工许可等手续之后开工建设居民住宅。
　　甲公司在取得该居民住宅的商品房预售许可证明后，在广告中宣称其“容积率不高于1.2”、“绿地面积超过50%”，引起购房者的热烈关注，所预售的商品房一售而空，价格也比周边小区高出20%。
　　2010年9月1日，甲公司与王某签订了商品房预售合同，但未办理登记备案手续。此外，预售合同中未对容积率和公共绿地面积等问题作出约定。2011年9月10日，王某向甲公司交付了200万元的购房款。
　　2011年4月1日，甲公司交房时，王某发现该住宅小区的容积率超过2.0，绿地面积只有20%。王某在调查后得知，甲公司报经批准的规划就是如此。 2011年6月5日，王某向人民法院提起诉讼，要求解除该商品房买卖合同，并要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金。
　　要求：
　　根据本题所述内容，分别回答下列问题：
　　(1)甲公司于何时取得建设用地使用权?并说明理由。
　　(2)甲公司的地役权是否已经设立?并说明理由。甲公司与乙公司的地役权合同订立后，如果甲公司不支付约定的费用，乙公司在何种条件下有权解除合同?甲公司是否有权向丙公司主张地役权?并说明理由。
　　(3)甲公司与丁银行签订的抵押合同于何日生效?丁银行的抵押权于何日设立?
　　(4)甲公司在建造的居民住宅已经完工，未办理房屋所有权证的情况下，是否取得该房屋的所有权?并说明理由。
　　(5)甲公司是否应就其商品房销售广告中的虚假宣传向王某承担违约责任?并说明理由。
　　(6)甲公司与王某签订的商品房预售合同是否已经生效?并说明理由。
　　(7)王某是否有权请求人民法院撤销该商品房买卖合同?并说明理由。王某是否有权要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金?并说明理由。
　　2.甲有限责任公司(以下简称“甲公司”)因不能清偿到期债务，被债权人乙公司申请破产，2011年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定丙会计师事务所担任破产管理人。经查：
　　(1)丙会计师事务所派出的注册会计师张某之妻现为甲公司的董事。
　　(2)甲公司应付A公司2009年9月18日到期货款1800万元。2010年9月18日，应A公司的要求，甲公司与A公司签订了一份抵押合同，抵押合同 约定：甲公司以其办公楼设定抵押，若2011年9月18日前甲公司仍不能支付A公司1800万元的货款，则以该办公楼变卖受偿。甲公司用于抵押的办公楼于 抵押合同签订的当天办理了抵押登记手续。
　　(3)2011年4月1日，甲公司与B公司订立1000万元的买卖合同。同日，双方签订一份抵押合同，甲公司以其机器设备向债权人B公司设定抵押，但未办理抵押登记。
　　(4)甲公司欠C公司120万元的货款，D公司欠甲公司100万元的货款。C公司与D公司拟合并为C公司，双方于2010年4月1日签订了合并合同，于2010年9月1日才完成工商变更登记。
　　(5)甲公司与E公司于2011年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，双方约定了30万元的违约金，E公司还向甲公司交付了20万元的定金。至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行。
　　(6)F公司于2011年6月1日向G银行贷款500万元，贷款期限为6个月。甲公司作为F公司的连带保证人和G银行签订了保证合同。
　　(7)甲公司于2011年6月10日向G银行贷款800万元，贷款期限为6个月。H公司作为甲公司的一般保证人和G银行签订了保证合同。
　　(8)K公司向G银行借款100万元，借款期限为1年。甲公司以其厂房为K公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，K公司未能偿还G银行贷款本 息。经甲公司、K公司和G银行协商，甲公司用于抵押的厂房被依法变现，所得价款全部用于偿还G银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。
　　要求：
　　根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：
　　(1)根据本题要点(1)所提示的内容，丙会计师事务所派出的注册会计师张某与本案是否存在利害关系?并说明理由。
　　(2)根据本题要点(2)所提示的内容，对于甲公司向A公司设定的财产担保，管理人是否有权请求人民法院予以撤销?并说明理由。
　　(3)根据本题要点(3)所提示的内容，B公司的抵押权是否已经设立?管理人是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销?并分别说明理由。
　　(4)根据本题要点(4)所提示的内容，合并后的C公司是否有权向管理人主张抵销权?并说明理由。
　　(5)根据本题要点(5)所提示的内容，该买卖合同在什么情况下视为解除?如果该买卖合同解除，违约金和定金应如何处理?
　　(6)根据本题要点(6)所提示的内容，甲公司的保证责任能否因其破产而免除?因主债务尚未到期，债权人G银行能否直接申报债权?并分别说明理由。
　　(7)根据本题要点(7)所提示的内容，一般保证人H公司能否行使先诉抗辩权?因主债务尚未到期，债权人G银行能否要求H公司提前履行保证责任?并分别说明理由。
　　(8)根据本题要点(8)所提示的内容，G银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权?并说明理由。
　　3.2011年3月，甲股份有限公司(以下简称“甲公司”)申请在创业 板上市，甲公司向中国证监会提交的部分申报材料如下：(1)甲公司2009年的营业收入为4000万元(营业收入增长率为32%)，扣除非经常性损益前的 净利润为-100万元，扣除非经常性损益后的净利润为-200万元;(2)2010年的营业收入为6000万元(营业收入增长率为50%)，扣除非经常性 损益前的净利润为600万元，扣除非经常性损益后的净利润为700万元;(3)甲公司2010年12月31日的净资产为2500万元，且不存在未弥补亏 损。
　　2011年4月1日，甲公司经中国证监会核准在创业板上市。甲公司发行公告的部分内容如下：(1)本次发行采用网下向询价对象询价配售(以下简称“网下发 行”)与网上资金申购发行(以下简称“网上发行”)相结合的方式进行。其中，网下发行数量1600万股，占本次发行数量的20%;网上发行数量不超过 6400万股，占本次发行数量的80%;(2)发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价;(3)网下发行的发行价格为 网上发行的90%;(4)网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购;网下机 构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，可以向网上回拨。
　　2011年7月1日，某全国发行的财经杂志公开揭露了以下事实：(1)甲公司为了达到创业板的上市条件，对其2010年度的营业收入、净利润等财务数据进 行了“技术处理”，编制了虚假的财务会计报告。其中，甲公司的监事张某有证据证明自己没有过错，甲公司的总经理李某明知甲公司存在虚假陈述行为而未明确表 示反对;(2)乙会计师事务所明知甲公司存在虚假陈述行为，未予纠正，仍出具了无保留意见的审计报告。其中，在审计报告中签字的注册会计师王某非法收受甲 公司笔记本电脑一台。
　　投资者韩某于2011年6月10日购入甲公司股票10000股，购入价为20元/股;6月20日卖出，卖出价为18元/股。投资者吴某于2011年6月 10日购入甲公司股票10000股，购入价为20元/股;8月10日卖出，卖出价为3元/股。已知，基准日为8月1日，甲公司股票自7月1日至8月1日期 间每个交易日收盘价的平均价格为8元/股。
　　要求：
　　根据以上资料及证券法律制度的规定，分别回答以下问题：
　　(1)根据甲公司申报的财务数据(不考虑虚假陈述的因素)，指出甲公司的净资产额、盈利能力是否符合在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件?并分别说明理由。
　　(2)指出甲公司的发行公告中存在哪些不合法之处?并分别说明理由。
　　(3)投资者韩某的证券投资损失与甲公司的虚假陈述行为是否存在因果关系?并说明理由。
　　(4)因甲公司的虚假陈述行为，投资者吴某的投资差额损失为多少万元?并说明理由。
　　(5)对于投资者吴某的损失，甲公司的监事张某、甲公司的总经理李某和乙会计师事务所是否应当与甲公司承担连带赔偿责任?并分别说明理由。
　　(6)对于甲公司的虚假陈述行为，根据《证券法》的规定，应承担何种行政责任?
　　(7)对于乙会计师事务所未勤勉尽责、出具虚假审计报告的行为，根据《证券法》的规定，乙会计师事务所应承担何种行政责任?对于注册会计师王某的行为，根据《证券法》的规定，王某应承担何种行政责任?如情节严重，根据《刑法》的规定，王某应承担何种刑事责任?

　　4. 2010年12月1日，甲、乙双方签订合同，甲向乙购入价值800万元的二手机器设备，按照合同约定，12月5日乙向甲发货，甲承诺5个月后付款，该买卖合同中没有订立所有权保留性质的条款。由于乙还需要该机器设备生产最后一批商品，因此甲乙12月5日又约定，该设备自12月5日时仍由乙暂时占用一段时间，于12月15日交付给甲。 2010年12月15日，乙向甲按时交付设备后，甲又将购入的该设备作为固定资产于2011年1月22日为甲欠银行的贷款提供抵押担保，当日签订了抵押合同，于1月24日向当地工商行政管理机关办理了抵押登记手续。抵押担保的债权期限2年。 甲企业为及时筹集所需的生产经营资金，2月20日又将该用于抵押的设备以900万元的价款转让给丙公司，该转让合同签订时甲忘了通知银行，也未将转让的设备已用于抵押的情况告诉丙。 为了节约运输成本，甲企业准备建造一条输油管线，途中需要经过A村的一片耕地，甲企业与当地的村委会签订了一项合同，约定输油管线从该片耕地下面通过，甲企业给予A村集体适当的补偿，该合同于3月1日签订，施工当天，遭到了村民郭某的阻拦，经查，郭某是该片耕地的承包人，随后双方发生了纠纷，村委会认为土地虽然由郭某承包，但仍属于集体所有，与甲企业签订的合同是合法有效的。 要求：根据以上资料结合《物权法》的有关规定，分析回答以下问题

　　(1)甲与乙签订的买卖合同中，设备所有权何时转移?并说明理由。

　　(2)甲将购入后尚未付款的设备用于银行贷款抵押担保是否合法?

　　(3)甲企业与银行签订的抵押合同生效时间是哪天?抵押权何时设立?分别说明理由。

　　(4)在设备抵押担保期间，甲又与丙签订的抵押物转让合同是否有效?

　　(5)甲企业与村委会签订的合同属于何种性质的合同?

　　(6)村委会的观点是否正确?并说明理由。

　　1. (1). 【正确答案】
　　(1)甲公司于2009年11月5日取得建设用地使用权。根据规定，建设用地使用权的取得必须向登记机构办理登记，登记是建设用地使用权生效的条件。(P317)
　　(2)①甲公司的地役权已经设立。根据规定，地役权自地役权合同生效时设立。(P317)在本题中，当事人未办理登记不影响地役权的设立，地役权自地役权 合同生效时(2009年11月12日)设立。②在约定的付款期间届满后，在合理期限内经乙公司2次催告，甲公司仍未支付费用的，乙公司有权解除合同使得地 役权消灭。(P318)③甲公司无权向丙公司主张地役权。根据规定，供役地以及供役地上的建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让 人具有约束力。但是，未经登记的，不得对抗善意第三人
　　(3)抵押合同于2010年3月10日生效，丁银行的抵押权于2010年3月12日设立
　　(4)甲公司已经取得该房屋的所有权。根据规定，因合法建造等事实行为设立物权的，自事实行为成就时发生效力
　　(5)甲公司应向王某承担违约责任。根据规定，商品房销售广告就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋 价格的确定有重大影响的，视为要约，该内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些内容的，承担违约责任。(P357)
　　(6)甲公司与王某签订的商品房预售合同已经生效。根据规定，商品房预售合同应当办理登记备案手续，但该登记备案手续并非合同生效条件，当事人另有约定的除外。(P358)
　　(7)①王某有权请求人民法院撤销该商品房买卖合同。根据规定，甲公司的行为构成欺诈，但不损害国家利益，该合同属于可撤销的合同
　　②王某无权 要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金。根据规定，甲公司的行为不属于“买受人可以要求出卖人承担不超过已付房款1倍的惩罚性赔偿金的五类法定 情形
　　2. (1). 【正确答案】
　　(1)张某与本案存在利害关系。根据规定，社会中介机构的派出人员与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系，可能影响其忠实履行管理人职责的，可以认定为与本案存在利害关系
　　(2)管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销
　　(3)①B公司的抵押权已经设立。根据规定，以动产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立
　　在本题中，B公司的抵押权自抵押合同生效之日起 (4月1日)设立。②管理人不能请求人民法院予以撤销。根据规定，在可撤销期间内设定债务的同时提供的财产担保，因其是有对价的行为，不能撤销。
　　(4)C公司有权向管理人主张抵销权。根据规定，债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，禁止抵销;但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外
　　(5)①管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同 的，对方当事人应当履行;但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同
　　)②违约金不得作为破产债权申报，定金 则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权
　　(6)①甲公司的保证责任不能免除。根据规定，人民法院受理保证人破产案件的，保证人的保证责任不得因其破产而免除。②G银行可以直接申报债权。根据规 定，保证债务尚未到期的，将其未到期之保证责任视为已到期，在减去未到期的利息后予以提前清偿。取消保证人的期限利益后，对负连带责任的保证人可以直接申 报债权求偿
　　(7)①H公司不得行使先诉抗辩权。根据规定，人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权。②G银行无权要求H公司提前 履行保证责任。根据规定，破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。(P244)
　　(8)G银行不能将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权。根据规定，如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破 产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿
　　3. (1). 【正确答案】
　　(1)①甲公司的净资产额符合创业板的上市条件。根据规定，在创业板上市的公司首次公开发行股票的，最近一期期末净资产不少 于2000万元，且不存在未弥补亏损。(P161)在本题中，甲公司2010年12月31日的净资产为2500万元，且不存在未弥补亏损。②甲公司的盈利 能力符合创业板的上市条件。根据规定，在创业板上市的公司首次公开发行股票的，最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长;或 者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%;净利润以扣除非经常性损益前后 孰低者为计算依据。在本题中，甲公司最近1年盈利，净利润为600万元，最近1年的营业收入为6000万元，最近2年的营业收入增长率均超过了30%，盈 利能力符合创业板的上市条件
　　(2)①网下发行的发行价格为网上发行的90%不合法。根据规定，网下发行和网上发行作为同一次发行，发行价格应当相同;(P158)②网下机构投资者在 既定的网下发售比例内有效申购不足，可以向网上回拨不合法。根据规定，网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，但可以中止发 行
　　(3)投资者韩某的证券投资损失与甲公司的虚假陈述行为不存在因果关系。根据规定，在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券的，人民法院应当认定虚假 陈述与损害结果之间不存在因果关系。(
　　在本题中，韩某在虚假陈述揭露日(2011年7月1日)之前已经卖出证券，因此，韩某的投资损失与甲公司 的虚假陈述行为不存在因果关系。
　　(4)投资者吴某的投资差额损失为12万元。根据规定，在基准日之后卖出或者仍持有证券的，投资人的投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或 者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。(
　　)在本题中，吴某的投资差额损失= (20-8)×10000=120000元。
　　(5)①监事张某无需承担连带赔偿责任。根据规定，发行人对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。发行人负有责任的董事、监事和经理等高级管理 人员对投资人的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责。(P193)②总经理李某应当承担连带赔偿责任。根据规定，发行人负有责任的董 事、监事和经理等高级管理人员参与虚假陈述的、知道或者应当知道虚假陈述而未明确表示以及存在其他应当对虚假陈述负有责任的情形的，应当认定为共同虚假陈 述，分别与发行人对投资人的损失承担连带责任。(P194)③乙会计师事务所应当承担连带赔偿责任。根据规定，专业中介服务机构知道或者应当知道发行人虚 假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任
　　(6)甲公司应承担的法律责任：责令改正，给予警告，并处以30万元以上60万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30万元以下的罚款。
　　(7)①乙会计师事务所应承担的行政责任：证券服务机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入， 暂停或者撤销证券服务业务许可，并处以业务收入1倍以上5倍以下的罚款。(P217)②王某应承担的行政责任：给予警告，撤销证券从业资格，并处以3万元 以上10万元以下的罚款。(P217)③王某应承担的刑事责任：处5年以上10年以下有期徒刑或者拘役。

　　4. 【正确答案】

　　(1)甲与乙签订的买卖合同中，设备所有权自12月5日时移转。根据规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权转移自该约定生效时发生效力。本题中，甲乙双方约定设备自12月5日暂时由乙占用，实际占有之日视为设备已经交付，所有权发生了转移。

　　(2)抵押担保合法。虽然甲企业未付款，但本题中甲已经拥有了设备的所有权，拥有占有、使用、收益和处分的权利。

　　(3)甲企业与银行签订的抵押合同生效和抵押权设立时间均为2011年1月22日。根据规定，当事人以生产设备设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立。本题中，抵押物为企业的设备，抵押合同自签订之日起生效，因此抵押权也在当日设立。

　　(4)在设备抵押担保期间，甲与丙签订的抵押物转让合同无效。根据规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本题中甲转让抵押物时未经银行同意，所以转让合同是无效的。

　　(5)甲企业与村委会签订的合同属于地役权合同。