2011年专业阶段《经济法》模拟试题训练

一、单项选择题（本题型共20小题，每小题1分，共20分。每小题只有一个正确答案，请从每小题的备选答案中选出一个你认为正确的答案，在答题卡相应位置上用2B铅笔填涂相应的答案代码。答案写在试题卷上无效。）

1．下列关于诉讼时效的表述中，不正确的是（ ）。

A．当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判

B．当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持；但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外

C．基于投资关系产生的缴付出资请求权，对方当事人提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持

D．合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同成立之日起计算

2．根据合伙企业法律制度的规定，下列关于有限合伙企业解散和清算的表述中，不正确的是（ ）。

A．有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散

B．经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人

C．清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于30日内在报纸上公告

D．债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权

3．根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于外国投资者对上市公司战略投资的表述中，不正确的是（ ）。

A．外国投资者取得的上市公司A股股份3年内不得转让

B．外国投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内完成战略投资，投资者未能在规定时间内按战略投资方案完成战略投资的，审批机关的原则批复自动失效

C．外国投资者减持股份使上市公司外资股比例低于25%，上市公司应当在10日内向商务部备案并办理变更外商投资企业批准证书的相关手续

D．外国投资者减持股份使上市公司外资股比例低于10%，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应当在10日内向审批机关备案并办理变更外商投资企业批准证书的相关手续

4．根据外商投资企业法律制度的规定，下列有关中外合资经营企业的协议、合同和章程的表述中，不正确的是（ ）。

A．经合营各方同意，可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程

B．合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业协议为准

C．合营企业的协议、合同和章程经审批机关批准后生效

D．合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中国的法律

5．根据公司法律制度的规定，下列关于独立董事的表述中，不正确的是（ ）。

A．对中国证监会持有异议的被提名人，可作为公司董事候选人，但不作为独立董事候选人

B．独立董事如果连续2次未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换

C．凡须经董事会决策的事项，上市公司必须按法定的时间提前通知独立董事并同时提供足够的资料，独立董事认为资料不充分的，可以要求补充；当2名或2名以上独立董事认为资料不充分或论证不明确时，可联名书面向董事会提出延期召开董事会会议或延期审议该事项，董事会应予以采纳

D．上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的关联交易，应由独立董事认可后，提交董事会讨论

6．根据证券法律制度的规定，下列有关股票发行方式的表述中，不正确的是（ ）。

A．网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购

B．网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，可以向网上回拨

C．在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价

D．向询价对象配售和向一般投资者网上发行作为同一次发行，发行价格应当相同

7．根据《证券投资基金法》的规定，下列关于基金财产的表述中，不正确的是（ ）。

A．基金财产的债权，不得与基金管理人、基金托管人固有财产的债务相抵销

B．不同基金财产的债权债务，可以相互抵销

C．非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行

D．基金财产不得用于向他人贷款或者提供担保

8．根据破产法律制度的规定，下列关于破产财产分配的表述中，不正确的是（ ）。

A．无法通知且无法直接交付的债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存；债权人自破产程序终结之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人

B．对附生效条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存；管理人依照规定提存的分配额，在最后分配公告日，生效条件未成就或者解除条件成就的，应当分配给其他债权人

C．对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存；自破产程序终结之日起满2年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人

D．破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算

9．根据企业破产法律制度的规定，下列关于破产清算．重整与和解的表述中，不正确的是（ ）。

A．债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序

B．人民法院受理了债权人提出的破产清算申请后，只有债务人才能提出和解申请

C．即使债务人未出现现实的资不抵债情形，也可申请重整程序

D．重整是破产案件的必经程序

10．根据企业国有产权转让法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。

A．大型国有及国有控股企业及所属从事该大型企业主营业务的重要全资或者控股企业的国有产权和上市公司的国有股权，不得向管理层转让

B．管理层受让企业国有产权时，应当提供其受让资金来源的相关证明，不得向包括标的企业在内的国有及国有控股企业融资，不得以这些企业的国有产权或者资产为管理层融资提供保证、抵押、质押、贴现

C．管理层经审计认定对企业经营业绩下降负有直接责任的，不得受让标的企业的国有产权

D．企业国有产权向管理层转让后仍保留国有产权的，参与受让企业国有产权的管理层可以作为改制后企业的国有股东代表

11．根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》的规定，国有股东通过证券交易系统转让所持上市公司股份时，下列情形中，应当事先报批的是（ ）。

A．总股本为8亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的比例为上市公司总股本的4％，且不涉及上市公司控制权的转移

B．总股本为10亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的数量为4000万股，且不涉及上市公司控制权的转移

C．总股本为20亿股的上市公司，国有控股股东在连续三个会计年度内累计净转让股份的比例为上市公司总股本的2％，且不涉及上市公司控制权的转移

D．国有参股股东通过证券交易系统在一个完整会计年度内累计净转让股份比例为上市公司总股本的6％

12．根据合同法律制度的规定，下列有关法定抵销的表述中，不正确的是（ ）。

A．诉讼时效届满后的债权，该债权人不得主张抵销；但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许

B．一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则已经到期的债务人可以主张抵销

C．因故意侵权产生的债务不得抵销

D．法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权，当事人主张抵销的，应当通知对方，通知到达对方时生效

13．甲向乙借款300万元于2008年12月30日到期，丁提供保证担保，丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物，双方约定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙将债权让与丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。根据合同法律制度的规定，下列各项中，不正确的是（ ）。

A．2008年10月1日债权让与在乙丙之间生效

B．2008年10月15日债权让与对甲生效

C．2008年10月15日甲不得向丙主张抵销50万元

D．2008年10月15日后丁的保证债务继续有效

14．根据合同法律制度的规定，下列有关房屋租赁合同的表述中，不正确的是（ ）。

A．房屋租赁合同无效，当事人请求参照合同约定的租金标准支付房屋占有使用费的，人民法院一般应予支持

B．当事人以房屋租赁合同未按照法律．行政法规规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，人民法院不予支持

C．出租人委托拍卖人拍卖租赁房屋，应当在拍卖3日前通知承租人，承租人未参加拍卖的，人民法院应当认定承租人放弃优先购买权

D．承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋

15．甲将10吨大米委托乙商行出售。双方只约定，乙商行以自己名义对外销售，每公斤售价2元，乙商行的报酬为价款的5％。根据合同法律制度的规定，下列说法中，不正确的是（ ）。

A．甲与乙商行之间成立行纪合同关系

B．乙商行为销售大米支出的费用应由自己负担

C．如乙商行以每公斤2．5元的价格将大米售出，双方对多出价款的分配无法达成补充协议时，则应平均分配

D．如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合同，则乙商行对该合同直接享有权利．承担义务

16．根据人民币银行结算账户管理的有关规定，存款人申请开立的下列人民币银行结算账户中，应当报送中国人民银行当地分支行核准的是（ ）。

A．预算单位专用存款账户

B．因注册验资开立的临时存款账户

C．个人存款账户

D．异地一般存款账户

17．根据票据法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。

A．支票的出票人在票据上未加盖与该单位在银行预留签章一致的财务专用章而加盖该出票人公章的，签章人仍应当承担票据责任

B．支票的出票人可以在支票上记载自己为收款人

C．支票限于见票即付，不得另行记载付款日期，另行记载付款日期的，该支票无效

D．作为支票付款人的银行并非支票上的债务人

18．甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙．丙．丁都不知道甲已经获得该专利。根据专利法律制度的规定，下列选项中，正确的是（ ）。

A．乙的制造行为不构成侵权

B．丙的销售行为不构成侵权

C．丁的使用行为不构成侵权

D．丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

19．根据专利法律制度的规定，下列关于专利申请的表述中，不正确的是（ ）。

A．申请人在一件专利申请中，可以要求一项或多项优先权，要求多项优先权的，该申请的优先权期限从最早的优先权日起计算

B．如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日；邮戳日不清晰的，除当事人能够提出证明外，以国务院专利行政部门收到日为申请日

C．属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，应当作为一件申请提出

D．申请人要求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明或实用新型专利申请

20．根据《刑法》的规定，广告主．广告经营者．广告发布者违反规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，应承担的刑事责任是（ ）。

A．处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金

B．处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金

C．处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金

D．处5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金

二．多项选择题（本题型共20小题，每小题1．5分，共30分。每小题均有多个正确答案，请从每小题的备选答案中选出你认为正确的所有答案，在答题卡相应位置上用2B铅笔填涂相应的答案代码。每小题所有答案选择正确的得1．5分；不答．错答．漏答均不得分。答案写在试题卷上无效。）

1．下列各项中，属于无效合同的有（ ）。

A．违反国家限制经营规定而订立的合同

B．因乘人之危订立的损害国家利益的合同

C．因胁迫而订立的不损害国家利益的合同

D．恶意串通，不损害国家利益的合同

2．甲、乙、丙、丁四人拟共同出资设立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。在其订立合伙协议时约定的下列事项中，符合《合伙企业法》规定的有（ ）。

A．甲、乙可以同本合伙企业进行交易，丙、丁不得同本合伙企业进行交易

B．甲、乙、丙、丁均不得从事同本合伙企业相竞争的业务

C．甲、乙、丙、丁以其在合伙企业中的财产份额出质的，均须经其他合伙人一致同意

D．甲、乙、丙、丁向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额时，提前30日通知其他合伙人即可

3．根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于外商投资企业合并与分立的表述中，正确的有（ ）。

A．非上市的股份有限公司与有限责任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限责任公司

B．有限责任公司与股份有限公司合并为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和

C．采取吸收合并形式的，接纳方公司的成立日期为合并后公司的成立日期

D．公司投资者因公司合并或者分立而签署的修改后的公司合同、章程自审批机关变更或者核发外商投资企业批准证书之日起生效

4．根据外商投资企业法律制度的规定，下列关于外资企业的表述中，正确的有（ ）。

A．外资企业的合并．分立导致资本发生重大变化时，须经审批机关批准，并聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告；经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续

B．外资企业将其财产或者权益对外抵押．转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续

C．外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准；外资企业的经营期限，从批准证书签发之日起计算

D．外资企业的年度会计报表和清算会计报表，连同中国的注册会计师出具的报告，应当在规定时间内报送财政．税务机关，并报审批机关和工商行政管理机关备案

5．根据公司法律制度的规定，下列关于公司清算的表述中，正确的有（ ）。

A．股东提起解散公司诉讼，同时又申请人民法院对公司进行清算的，人民法院对其提出的清算申请不予受理

B．公司解散逾期不成立清算组进行清算，债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理

C．清算组代表公司对外进行民事诉讼，应当以清算组的名义进行

D．清算方案应当报股东（大）会或者人民法院确认

6．根据证券法律制度的规定，下列情形中，应当中止股票发行的有（ ）。

A．初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足20家的

B．初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的

C．网下报价情况未及发行人和主承销商预期的

D．网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的

7．根据证券法律制度的规定，下列关于上市公司非公开发行股票的表述中，正确的有（ ）。

A．发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90％，其中定价基准日可以是关于本次非公开发行股票的董事会决议公告日．股东大会决议公告日，也可以是发行期的首日

B．董事会作出决议确定具体发行对象的，上市公司应当在召开董事会的当日或者前1日与相应发行对象签订附生效条件的股份认购合同，同时约定本次发行一经上市公司董事会．股东大会批准并经中国证监会核准，该合同即应生效

C．向本公司特定的股东及其关联人发行的，股东大会就发行方案进行表决时，关联股东应当回避

D．非公开发行股票的发行对象均属于原前10名股东的，可以由上市公司自行销售

8．根据《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》的规定，国有股东拟协议转让上市公司股份的，下列情形中，经省级或省级以上国有资产监督管理机构批准后，国有股东可不披露拟协议转让股份的信息直接签订转让协议的有（ ）。

A．上市公司连续2年亏损并存在退市风险或严重财务危机，受让方提出重大资产重组计划及具体时间表的

B．上市公司回购股份涉及国有股东所持股份的

C．国有股东因接受要约收购方式转让其所持上市公司股份的

D．国有及国有控股企业为实施国有资源整合或资产重组，在其内部进行协议转让的

9．小贝购得一只世界杯指定用球后兴奋不已，一脚踢出，恰好落入邻居老马家门前的水井中，正在井边清洗花瓶的老马受到惊吓，手中花瓶落地摔碎。老马从井中捞出足球后，小贝央求老马归还，老马则要求小贝赔偿花瓶损失。根据《物权法》的规定，下列说法中，正确的有（ ）。

A．小贝对老马享有物权请求权

B．老马对小贝享有物权请求权

C．老马对小贝享有债权请求权

D．如小贝拒绝赔偿，老马可对足球行使留置权

10．2011年4月1日，甲将房屋出租给乙，租期为1年。2011年7月1日，甲在未通知乙的情况下将该房屋出售给丙。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。

A．乙请求甲承担赔偿责任的，人民法院不予支持

B．乙请求甲承担赔偿责任的，人民法院应予支持

C．乙请求确认甲与丙之间签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持

D．乙请求确认甲与丙之间签订的房屋买卖合同无效的，人民法院应予支持

11．根据外汇管理法律制度的规定，境内企业开立用于存放出口收入的境外账户，其支出范围包括（ ）。

A．货物贸易项下支出

B．境外承包工程．佣金．运保费项下费用支出

C．与境外账户相关的境外银行费用支出

D．经外汇局核准或登记的资本项目支出

12．根据外汇管理法律制度的规定，下列外债中，不得结汇的有（ ）。

A．外商投资企业的外债

B．金融机构的外债

C．国际金融组织的贷款

D．中资企业直接对外商业性借款

13．根据支付结算法律制度的规定，下列有关银行卡的表述中，正确的有（ ）。

A．贷记卡持卡人选择最低还款额方式或超过发卡银行批准的信用额度用卡时，不再享受免息还款期待遇

B．贷记卡持卡人支取现金、准贷记卡透支，不享受免息还款期待遇和最低还款额待遇

C．贷记卡透支按月计收单利，准贷记卡透支按月计收复利

D．银行卡通过联网的各类终端交易的原始单据至少应保留5年备查

14．根据支付结算法律制度的规定，下列有关电子支付的表述中，正确的有（ ）。

A．在支付机构参与电子支付业务的情况下，支付机构接受客户备付金的，支付机构只能选择一家商业银行作为备付金存管银行，且在该商业银行的一个分支机构只能开立一个备付金专用存款账户

B．在客户发出电子支付指令前，银行应建立必要的安全程序，在提示客户对指令的准确性和完整性进行确认的前提下，对客户身份和电子支付指令再次进行确认，并应能够向客户提供纸质或电子交易回单，同时形成日志文件等记录，保存至交易后3年

C．客户提出终止电子支付协议或银行、支付机构停止为客户办理电子支付业务的，银行、支付机构应当按会计档案的管理要求妥善保存客户的申请资料、支付业务信息的保存期限至电子支付业务终止后3年

D．因第三方服务机构的原因造成客户损失的，银行应予赔偿，再根据与第三方机构的协议进行追偿

15．根据票据法律制度的规定，下列票据中，经票据权利人申请并提供担保，人民法院可以依法采取保全措施和执行措施的有（ ）。

A．不履行约定义务，与票据债务人有直接债权债务关系的票据当事人所持有的票据

B．应付而未付对价的持票人持有的票据

C．记载有“不得转让”字样而用于贴现的票据

D．记载有“不得转让”字样而用于质押的票据

16．根据票据法律制度的规定，下列有关涉外票据法律适用的表述中，正确的是（ ）。

A．支票出票时的记载事项，应当适用出票地法律

B．汇票、本票出票时的记载事项，应当适用出票地法律

C．票据追索权的行使期限，应当适用出票地法律

D．票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，应当适用出票地法律

17．下列各项中，属于侵权行为的有（ ）。

A．甲公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用

B．乙公司明知是假冒注册商标的商品而购买并用于销售

C．丙公司销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，丙公司能证明该商品是自己合法取得的并能说明提供者

D．丁公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用

18．根据商标法律制度的规定，驰名商标由（ ）认定，任何其他组织和个人不得认定或者采取其他变相方式认定驰名商标。

A．商标局

B．商标评审委员会

C．人民法院

D．仲裁委员会

19．根据反垄断法律制度的规定，当事人达成的下列协议中，属于违法的垄断协议的有（ ）。

A．固定或者变更对价格有影响的手续费、折扣或者其他费用

B．以限制产量、固定产量、停止生产等方式限制商品的生产数量或者限制商品特定品种、型号的生产数量

C．划分原料、半成品、零部件、相关设备等原材料的采购区域、种类、数量

D．限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品

20．根据反垄断法律制度的规定，下列情形中，属于滥用市场支配地位行为的有（ ）。

A．具有市场支配地位的经营者为推广新产品进行促销时，以低于成本的价格销售商品

B．具有市场支配地位的经营者没有正当理由，限定交易相对人不得与其竞争对手进行交易

C．具有市场支配地位的经营者为了保证产品质量和安全，限定交易相对人只能与其进行交易

D．具有市场支配地位的经营者没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇

三．案例分析题（本题型共4小题，其中第1小题．第2小题每小题12分。第3小题可以选用中文或选用英文解答，如使用中文解答，最高得分为13分；如使用英文解答，须全部使用英文，最高得分为18分。第4小题13分。本题型最高得分为55分。在答题卷上解答，答在试题卷上无效。）

【案例1】

2011年3月，甲股份有限公司（以下简称“甲公司”）申请在创业板上市，甲公司向中国证监会提交的部分申报材料如下：（1）甲公司2009年的营业收入为4000万元（营业收入增长率为32%），扣除非经常性损益前的净利润为－100万元，扣除非经常性损益后的净利润为－200万元；（2）2010年的营业收入为6000万元（营业收入增长率为50%），扣除非经常性损益前的净利润为600万元，扣除非经常性损益后的净利润为700万元；（3）甲公司2010年12月31日的净资产为2500万元，且不存在未弥补亏损。

2011年4月1日，甲公司经中国证监会核准在创业板上市。甲公司发行公告的部分内容如下：（1）本次发行采用网下向询价对象询价配售（以下简称“网下发行”）与网上资金申购发行（以下简称“网上发行”）相结合的方式进行。其中，网下发行数量1600万股，占本次发行数量的20％；网上发行数量不超过6400万股，占本次发行数量的80％；（2）发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价；（3）网下发行的发行价格为网上发行的90%；（4）网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购；网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，可以向网上回拨。

2011年7月1日，某全国发行的财经杂志公开揭露了以下事实：（1）甲公司为了达到创业板的上市条件，对其2010年度的营业收入．净利润等财务数据进行了“技术处理”，编制了虚假的财务会计报告。其中，甲公司的监事张某有证据证明自己没有过错，甲公司的总经理李某明知甲公司存在虚假陈述行为而未明确表示反对；（2）乙会计师事务所明知甲公司存在虚假陈述行为，未予纠正，仍出具了无保留意见的审计报告。其中，在审计报告中签字的注册会计师王某非法收受甲公司笔记本电脑一台。

投资者韩某于2011年6月10日购入甲公司股票10000股，购入价为20元/股；6月20日卖出，卖出价为18元/股。投资者吴某于2011年6月10日购入甲公司股票10000股，购入价为20元/股；8月10日卖出，卖出价为3元/股。已知，基准日为8月1日，甲公司股票自7月1日至8月1日期间每个交易日收盘价的平均价格为8元/股。

要求：

根据以上资料及证券法律制度的规定，分别回答以下问题：

（1）根据甲公司申报的财务数据（不考虑虚假陈述的因素），指出甲公司的净资产额．盈利能力是否符合在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件？并分别说明理由。

（2）指出甲公司的发行公告中存在哪些不合法之处？并分别说明理由。

（3）投资者韩某的证券投资损失与甲公司的虚假陈述行为是否存在因果关系？并说明理由。

（4）因甲公司的虚假陈述行为，投资者吴某的投资差额损失为多少万元？并说明理由。

（5）对于投资者吴某的损失，甲公司的监事张某、甲公司的总经理李某和乙会计师事务所是否应当与甲公司承担连带赔偿责任？并分别说明理由。

（6）对于甲公司的虚假陈述行为，根据《证券法》的规定，应承担何种行政责任？

（7）对于乙会计师事务所未勤勉尽责、出具虚假审计报告的行为，根据《证券法》的规定，乙会计师事务所应承担何种行政责任？对于注册会计师王某的行为，根据《证券法》的规定，王某应承担何种行政责任？如情节严重，根据《刑法》的规定，王某应承担何种刑事责任？

【案例2】

甲有限责任公司（以下简称“甲公司”）因不能清偿到期债务，被债权人乙公司申请破产，2011年7月1日，人民法院裁定受理该破产案件，并指定丙会计师事务所担任破产管理人。经查：

（1）丙会计师事务所派出的注册会计师张某之妻现为甲公司的董事。

（2）甲公司应付A公司2009年9月18日到期货款1800万元。2010年9月18日，应A公司的要求，甲公司与A公司签订了一份抵押合同，抵押合同约定：甲公司以其办公楼设定抵押，若2011年9月18日前甲公司仍不能支付A公司1800万元的货款，则以该办公楼变卖受偿。甲公司用于抵押的办公楼于抵押合同签订的当天办理了抵押登记手续。

（3）2011年4月1日，甲公司与B公司订立1000万元的买卖合同。同日，双方签订一份抵押合同，甲公司以其机器设备向债权人B公司设定抵押，但未办理抵押登记。

（4）甲公司欠C公司120万元的货款，D公司欠甲公司100万元的货款。C公司与D公司拟合并为C公司，双方于2010年4月1日签订了合并合同，于2010年9月1日才完成工商变更登记。

（5）甲公司与E公司于2011年6月20日签订了一份200万元的买卖合同，双方约定了30万元的违约金，E公司还向甲公司交付了20万元的定金。至人民法院受理破产申请之日，双方当事人均未履行。

（6）F公司于2011年6月1日向G银行贷款500万元，贷款期限为6个月。甲公司作为F公司的连带保证人和G银行签订了保证合同。

（7）甲公司于2011年6月10日向G银行贷款800万元，贷款期限为6个月。H公司作为甲公司的一般保证人和G银行签订了保证合同。

（8）K公司向G银行借款100万元，借款期限为1年。甲公司以其厂房为K公司提供抵押担保，并办理了抵押登记。借款到期后，K公司未能偿还G银行贷款本息。经甲公司、K公司和G银行协商，甲公司用于抵押的厂房被依法变现，所得价款全部用于偿还G银行，但尚有20万元借款本息未能得到清偿。

要求：

根据破产法律制度的规定，分别回答以下问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，丙会计师事务所派出的注册会计师张某与本案是否存在利害关系？并说明理由。

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，对于甲公司向A公司设定的财产担保，管理人是否有权请求人民法院予以撤销？并说明理由。

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，B公司的抵押权是否已经设立？管理人是否有权请求人民法院对该抵押予以撤销？并分别说明理由。

（4）根据本题要点（4）所提示的内容，合并后的C公司是否有权向管理人主张抵销权？并说明理由。

（5）根据本题要点（5）所提示的内容，该买卖合同在什么情况下视为解除？如果该买卖合同解除，违约金和定金应如何处理？

（6）根据本题要点（6）所提示的内容，甲公司的保证责任能否因其破产而免除？因主债务尚未到期，债权人G银行能否直接申报债权？并分别说明理由。

（7）根据本题要点（7）所提示的内容，一般保证人H公司能否行使先诉抗辩权？因主债务尚未到期，债权人G银行能否要求H公司提前履行保证责任？并分别说明理由。

（8）根据本题要点（8）所提示的内容，G银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权？并说明理由。

【案例3】

甲房地产开发公司（以下简称“甲公司”）公司于2009年10月10日通过拍卖方式拍得位于北京城区的一块建设用地，2009年10月15日，甲公司与北京市土地管理部门签订《建设用地使用权出让合同》，2009年10月21日，甲公司缴纳全部土地出让金，2009年11月5日，甲公司办理完毕建设用地使用权登记，并获得建设用地使用权证。

2009年11月21日，甲公司与相邻土地的建设用地使用权人乙公司签订地役权合同，该合同约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司一次性支付2000万元，乙公司在20年内不得在其土地上建造6米以上的建筑物。该合同所设立的地役权没有办理登记手续。2009年12月3日，乙公司将部分建设用地使用权转让给不知情的丙公司，2009年12月20日，丙公司在该土地上建造了高8米的厂房。

2010年3月，甲公司以取得的上述建设用地使用权作抵押，向丁银行借款50000万元，借款期限3年。甲公司与丁银行于2010年3月10日签订了书面抵押合同，并于2010年3月12日办理了抵押登记手续。此后，甲公司依法办理了各项立项．规划．建筑许可．施工许可等手续之后开工建设居民住宅。

甲公司在取得该居民住宅的商品房预售许可证明后，在广告中宣称其“容积率不高于1．2”．“绿地面积超过50％”，引起购房者的热烈关注，所预售的商品房一售而空，价格也比周边小区高出20％。

2010年9月1日，甲公司与王某签订了商品房预售合同，但未办理登记备案手续。此外，预售合同中未对容积率和公共绿地面积等问题作出约定。2011年9月10日，王某向甲公司交付了200万元的购房款。

2011年4月1日，甲公司交房时，王某发现该住宅小区的容积率超过2．0，绿地面积只有20％。王某在调查后得知，甲公司报经批准的规划就是如此。2011年6月5日，王某向人民法院提起诉讼，要求解除该商品房买卖合同，并要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金。

要求：

根据本题所述内容，分别回答下列问题：

（1）甲公司于何时取得建设用地使用权？并说明理由。

（2）甲公司的地役权是否已经设立？并说明理由。甲公司与乙公司的地役权合同订立后，如果甲公司不支付约定的费用，乙公司在何种条件下有权解除合同？甲公司是否有权向丙公司主张地役权？并说明理由。

（3）甲公司与丁银行签订的抵押合同于何日生效？丁银行的抵押权于何日设立？

（4）甲公司在建造的居民住宅已经完工，未办理房屋所有权证的情况下，是否取得该房屋的所有权？并说明理由。

（5）甲公司是否应就其商品房销售广告中的虚假宣传向王某承担违约责任？并说明理由。

（6）甲公司与王某签订的商品房预售合同是否已经生效？并说明理由。

（7）王某是否有权请求人民法院撤销该商品房买卖合同？并说明理由。王某是否有权要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金？并说明理由。

【案例4】

甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。

甲．乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。

张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。

2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在10天内将大蒜和绿豆运至甲公司。

2010年4月5日，甲．丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。

后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司的行为，要求己公司返还绿豆。

要求：

根据上述情形，分别回答以下问题：

（1）大蒜运至丙公司时，其所有权归谁？并说明理由。

（2）丁公司能否要求甲公司承担违约责任？并说明理由。

（3）大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？并说明理由。

（4）甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司承担违约责任？并说明理由。

（5）乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，能否同时适用定金条款及违约金条款要求甲公司承担责任？并说明理由。

（6）甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同的效力如何？并说明理由。

（7）丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？并说明理由。

（8）甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？并说明理由。

参考答案及解析

一、单项选择题

1． 【答案】D

【解析】合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”起计算。

2． 【答案】C

【解析】清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。

3． 【答案】D

【解析】外国投资者减持股份使上市公司外资股比例低于10%，且该投资者非为单一最大股东，上市公司应当在10日内向审批机关备案并办理“注销”（而非变更）外商投资企业批准证书的相关手续。

4． 【答案】B

【解析】合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。

5． 【答案】B

【解析】独立董事如果“连续3次”未亲自出席董事会会议，应由董事会提请股东大会予以撤换。

6． 【答案】B

【解析】网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止发行。

7． 【答案】B

【解析】不同基金财产的债权债务，不得相互抵销。

8． 【答案】A

【解析】债权人自“最后分配公告”之日起满2个月仍不领取的，视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。

9． 【答案】D

【解析】（1）选项A：债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，相关当事人可以向人民法院申请重整或者和解，债务人一旦被宣告破产，则不可能再进入重整或者和解程序；（2）选项B：债务人可以直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解；总之，和解申请只能由债务人提出；（3）选项C：提出破产清算与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提；而重整申请则在债务人有发生破产原因的“可能”时即可提出，可以使债务人获得更为充分的挽救机会。

10． 【答案】D

11． 【答案】D

12． 【答案】B

【解析】一方债务已经到期，另一方债务尚未到期，则未到期的债务人可以主张抵销。

13． 【答案】D

【解析】（1）选项AB：债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人；未经通知，该转让对债务人不发生效力；（2）选项C：债务人对让与人享有债权，并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销；在本题中，由于乙转让给丙的债权于2008年12月30日到期，而甲的债权于2009年1月1日才到期，甲无权向丙主张抵销；（3）选项D：在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任；但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。

14． 【答案】C

15． 【答案】C

【解析】（1）选项B：行纪人处理委托事务支出的费用，除当事人另有约定，应自行承担；（2）选项C：行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照《合同法》仍不能确定的，该利益属于“委托人”；（3）选项D：行纪人应当“以自己的名义”与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利．承担义务。

16． 【答案】A

17． 【答案】C

【解析】支票另行记载付款日期的，该记载无效，支票有效。

18． 【答案】D

【解析】（1）选项ABC：发明和实用新型专利权被授予后，任何单位和个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的“制造、使用、许诺销售、销售、进口”其专利产品，乙公司的制造行为、丙公司的销售行为和丁公司的使用行为均构成侵权；（2）选项D：丙公司和丁公司如能证明其产品的合法来源，可以不承担赔偿责任，但仍然构成侵权，应当停止相应行为。

19． 【答案】C

【解析】属于一个总的发明构思的两项以上的“发明或者实用新型”，“可以”（而非必须）作为一件申请提出。

20． 【答案】A

二、多项选择题

1． 【答案】AD

【解析】（1）选项A：当事人超越经营范围的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外；（2）选项B：因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可撤销合同；（3）选项C：因欺诈、胁迫而订立的合同，不损害国家利益的，属于可撤销合同；（4）选项D：恶意串通，不论损害国家、集体还是第三人的利益，均属于无效合同。

2． 【答案】ABCD

【解析】（1）选项A：无论是普通合伙人还是有限合伙人，能否同本企业进行交易，先看合伙协议的约定；（2）选项B：普通合伙人“绝对不能”从事同本企业相竞争的业务，有限合伙人一般情况下“可以”从事同本企业相竞争的业务，除非合伙协议事先“明确禁止”；（3）选项C：普通合伙人的出质必须经过其他合伙人一致同意，有限合伙人一般情况下可以出质，除非合伙协议事先“另有约定”；（4）选项D：普通合伙人对外转让财产份额时，先看合伙协议的约定，未约定的，须经其他合伙人一致同意。

3． 【答案】ABCD

4． 【答案】AD

【解析】（1）选项B：外资企业将其财产或者权益对外抵押．转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关“备案”（而非变更）；（2）选项C：外资企业的经营期限，从“营业执照”（而非批准证书）签发之日起计算。

5． 【答案】ABD

【解析】清算组代表公司对外进行民事诉讼，应当以“公司”（而非清算组）名义进行。

6． 【答案】AB

【解析】（1）选项AB：初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足20家的，或者公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并“应当”中止发行；（2）选项CD：网下报价情况未及发行人和主承销商预期、或者网上申购不足、网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的，可以“中止”（而非应当）发行。

7． 【答案】ABCD

8． 【答案】ABCD

9． 【答案】AC

【解析】（1）选项A：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物，因此，小贝有权请求无权占有人老马返还足球；（2）选项BC：因花瓶已经摔碎（不能恢复原状），老马对小贝不能行使物权请求权，但老马有权要求小贝赔偿损失（债权请求权）；（3）选项D：债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。

10． 【答案】BC

【解析】出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或者存在其他侵害承租人优先购买权的情形，承租人请求出租人承担赔偿责任的，人民法院应予支持；但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。

11． 【答案】ABCD

12． 【答案】BD

【解析】外商投资企业的外债和国际金融组织或外国政府贷款可以结汇，其他外债（包括金融机构的外债和中资企业直接对外商业性借款）均不能结汇。

13． 【答案】AB

14． 【答案】AD

15． 【答案】ABCD

16． 【答案】BC

17． 【答案】BC

【解析】（1）选项AB：销售（不包括使用）侵犯注册商标专用权的商品，才属于侵权行为；（2）选项C：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能够证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，仍构成侵权，只是不承担赔偿责任；（3）选项D：未经专利权人许可，为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口（不包括使用）其外观设计专利产品的，构成侵权。

18． 【答案】ABC

19． 【答案】ABCD

20． 【答案】BD

三、案例分析题

【案例1答案】

（1）①甲公司的净资产额符合创业板的上市条件。根据规定，在创业板上市的公司首次公开发行股票的，最近一期期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。（P161）在本题中，甲公司2010年12月31日的净资产为2500万元，且不存在未弥补亏损。②甲公司的盈利能力符合创业板的上市条件。根据规定，在创业板上市的公司首次公开发行股票的，最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30％；净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。在本题中，甲公司最近1年盈利，净利润为600万元，最近1年的营业收入为6000万元，最近2年的营业收入增长率均超过了30%，盈利能力符合创业板的上市条件。（P161）

（2）①网下发行的发行价格为网上发行的90%不合法。根据规定，网下发行和网上发行作为同一次发行，发行价格应当相同；（P158）②网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，可以向网上回拨不合法。根据规定，网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，但可以中止发行。（P164）

（3）投资者韩某的证券投资损失与甲公司的虚假陈述行为不存在因果关系。根据规定，在虚假陈述揭露日或者更正日之前已经卖出证券的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系。（P193）在本题中，韩某在虚假陈述揭露日（2011年7月1日）之前已经卖出证券，因此，韩某的投资损失与甲公司的虚假陈述行为不存在因果关系。

（4）投资者吴某的投资差额损失为12万元。根据规定，在基准日之后卖出或者仍持有证券的，投资人的投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。（P194）在本题中，吴某的投资差额损失＝（20－8）×10000＝120000元。

（5）①监事张某无需承担连带赔偿责任。根据规定，发行人对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。发行人负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员对投资人的损失承担连带赔偿责任。但有证据证明无过错的，应予免责。（P193）②总经理李某应当承担连带赔偿责任。根据规定，发行人负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员参与虚假陈述的、知道或者应当知道虚假陈述而未明确表示以及存在其他应当对虚假陈述负有责任的情形的，应当认定为共同虚假陈述，分别与发行人对投资人的损失承担连带责任。（P194）③乙会计师事务所应当承担连带赔偿责任。根据规定，专业中介服务机构知道或者应当知道发行人虚假陈述，而不予纠正或者不出具保留意见的，构成共同侵权，对投资人的损失承担连带责任。（P194）

（6）甲公司应承担的法律责任：责令改正，给予警告，并处以30万元以上60万元以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以3万元以上30万元以下的罚款。（P216）

（7）①乙会计师事务所应承担的行政责任：证券服务机构未勤勉尽责，所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，责令改正，没收业务收入，暂停或者撤销证券服务业务许可，并处以业务收入1倍以上5倍以下的罚款。（P217）②王某应承担的行政责任：给予警告，撤销证券从业资格，并处以3万元以上10万元以下的罚款。（P217）③王某应承担的刑事责任：处5年以上10年以下有期徒刑或者拘役。（P217）

【案例2答案】

（1）张某与本案存在利害关系。根据规定，社会中介机构的派出人员与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系，可能影响其忠实履行管理人职责的，可以认定为与本案存在利害关系。（P234）

（2）管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的，管理人有权请求人民法院予以撤销。（P239）

（3）①B公司的抵押权已经设立。根据规定，以动产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立。（P321）在本题中，B公司的抵押权自抵押合同生效之日起（4月1日）设立。②管理人不能请求人民法院予以撤销。根据规定，在可撤销期间内设定债务的同时提供的财产担保，因其是有对价的行为，不能撤销。（P239）

（4）C公司有权向管理人主张抵销权。根据规定，债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的，禁止抵销；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而负担债务的除外。（P241）

（5）①管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。（P231）②违约金不得作为破产债权申报，定金则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。（P245）

（6）①甲公司的保证责任不能免除。根据规定，人民法院受理保证人破产案件的，保证人的保证责任不得因其破产而免除。②G银行可以直接申报债权。根据规定，保证债务尚未到期的，将其未到期之保证责任视为已到期，在减去未到期的利息后予以提前清偿。取消保证人的期限利益后，对负连带责任的保证人可以直接申报债权求偿。（P245）

（7）①H公司不得行使先诉抗辩权。根据规定，人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权。②G银行无权要求H公司提前履行保证责任。根据规定，破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。（P244）

（8）G银行不能将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权。根据规定，如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债额时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿。（P257）

【案例3答案】

（1）甲公司于2009年11月5日取得建设用地使用权。根据规定，建设用地使用权的取得必须向登记机构办理登记，登记是建设用地使用权生效的条件。（P317）

（2）①甲公司的地役权已经设立。根据规定，地役权自地役权合同生效时设立。（P317）在本题中，当事人未办理登记不影响地役权的设立，地役权自地役权合同生效时（2009年11月12日）设立。②在约定的付款期间届满后，在合理期限内经乙公司2次催告，甲公司仍未支付费用的，乙公司有权解除合同使得地役权消灭。（P318）③甲公司无权向丙公司主张地役权。根据规定，供役地以及供役地上的建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力。但是，未经登记的，不得对抗善意第三人。（P317）

（3）抵押合同于2010年3月10日生效，丁银行的抵押权于2010年3月12日设立。（P320）

（4）甲公司已经取得该房屋的所有权。根据规定，因合法建造等事实行为设立物权的，自事实行为成就时发生效力。（P306）

（5）甲公司应向王某承担违约责任。根据规定，商品房销售广告就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约，该内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些内容的，承担违约责任。（P357）

（6）甲公司与王某签订的商品房预售合同已经生效。根据规定，商品房预售合同应当办理登记备案手续，但该登记备案手续并非合同生效条件，当事人另有约定的除外。（P358）

（7）①王某有权请求人民法院撤销该商品房买卖合同。根据规定，甲公司的行为构成欺诈，但不损害国家利益，该合同属于可撤销的合同。（P15）②王某无权要求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金。根据规定，甲公司的行为不属于“买受人可以要求出卖人承担不超过已付房款1倍的惩罚性赔偿金的五类法定情形”。（P358）

【案例4答案】

（1）大蒜的所有权归甲公司。根据规定，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，买卖合同标的物的所有权自标的物交付时起转移。在本题中，甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，因此，甲公司是大蒜的所有权人。（P355）

（2）丁公司有权要求甲公司承担违约责任。根据规定，在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有《合同法》第52条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以请求追究出卖人违约责任。（P335）在本题中，买受人丁公司因不能按照买卖合同约定取得标的物的所有权（大蒜已经交付戊公司，由戊公司取得所有权），可以请求追究出卖人甲公司的违约责任。

（3）大蒜毁损的风险由戊公司承担。根据规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担。（P355）

（4）甲公司不能以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司承担违约责任。根据规定，违约责任具有相对性，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任；当事人一方和第三人之间的纠纷，按照约定解决。（P351）在本题中，甲公司和乙公司是大蒜买卖合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。

（5）乙公司不能同时适用定金条款及违约金条款要求甲公司承担责任。根据规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方只能选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。（P353）

（6）甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同有效。根据规定，行为人没有代理权．超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。（P335）在本题中，张某以甲公司的名义与乙公司签订绿豆买卖合同的行为属于无权代理，但甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代理的行为进行了追认，因此，绿豆买卖合同有效。

（7）丙公司将绿豆转卖给己公司的行为无效。根据规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。（P335）在本题中，丙公司将绿豆转卖给己公司的行为属于无权处分，丙公司与己公司之间的合同属于效力待定合同，因权利人甲公司得知后，拒绝追认丙公司的行为，因此，丙公司将绿豆转卖给己公司的行为无效。

（8）甲公司无权要求己公司返还绿豆。因为己公司基于善意取得制度已经取得了该批绿豆的所有权，甲公司已经丧失了对绿豆的所有权，因此，甲公司无权要求己公司返还绿豆。（P308）