08年注册会计师：《经济法》模拟试题及答案2

一、单项选择题（本题型共20题，每题1分，共20分。每题只有一个正确答案，请从每题的备选答案中选出一个你认为正确的答案。）
第 1 题 公司为公司股东或实际控制人提供担保时，下列表述错误的是（ ）。
A．必须经股东会(或股东大会)和董事会的决议通过
B．接受担保的股东或受实际控制人支配的股东不得参加表决
C．该表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过
D．公司章程对担保的总额或数目有限额规定的，不得超过规定的限额
【正确答案】： A
【参考解析】： 《公司法》规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，而无须董事会的通过。
第 2 题 建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立（ 　）。
A．居间合同
B．委托合同
C．中介合同
D．委托监理合同
【正确答案】： D
第 3 题 根据《民法通则》的规定，下列选项中，属于无效民事行为的是（　　）。
A．限制民事行为能力人实施的民事行为
B．恶意串通损害第三人利益的民事行为
C．所附条件尚未成就的附条件民事行为
D．因重大误解而实施的民事行为
【正确答案】： B
【参考解析】： 教材P13。
第 4 题 某个人独资企业由王某以个人财产出资设立。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合《个人独资企业法》规定的是（　　）。
A．不再清偿
B．以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
C．以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿
D．债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任
【正确答案】： D
第 5 题 同一债务由两个以上保证人，而保证人没有约定保证份额的，保证人承担（　　）。
A．全部责任
B．同一责任
C．按份责任
D．连带责任
【正确答案】： D
第 6 题 某外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，企业在2006年3月15日取得营业执照，该企业的注册资本为2000万美元，其中外国投资者以现金出资480万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的是（　　）。
A．外国投资者在2006年5月25日缴清出资
B．外国投资者在2006年6月25日缴清出资
C．外国投资者在2006年9月25日缴清出资
D．外国投资者在2007年3月15日缴清出资
【正确答案】： A
【参考解析】： 本题考核外国投资者出资比例低于25%的特殊规定。根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者出资比例低于25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。本题外国投资者的出资比例为24%，其出资的现金应在营业执照颁发之日起3个月内缴清。
第 7 题 12、中外合资经营企业的最高权力机构是（　　）。
A．股东会
B．董事会
C．董事长
D．监事会
【正确答案】： B
第 8 题 需要支取现金的，信、电汇凭证上必须有按规定出明的“现金”字样才能办理。未填明“现金”字样需要支取现金的，由（　　）按照国家现金管理规定审查支付。
A．转汇银行
B．退汇银行
C．汇出银行
D．汇入银行
【正确答案】： D
第 9 题 甲上市公司为奖励本公司职工，拟收购本公司部分股份。如果甲上市公司已发行的股份总额为2.5亿股，则该公司可以收购的股份数额最多为（　　）万股。
A．250
B．500
C．1250
D．2500
【正确答案】： C
第 10 题 《中华人民人民共和国票据法》（以下简称《票据法》）于（　　）起施行。
A．1993年12月5日
B．1994年12月5日
C．1995年5月10日
D．1996年1月1日
【正确答案】： D

第 11 题 中国某企业与美国某企业在深圳设立一合资企业，双方签订合资企业合同。合同约定，合同受成立合资企业时中国法律的管辖，适用成立合资企业时的中国法律，今后如遇中国法律修改，变动事宜，合同仍适用成立合资企业时的中国法律。这一约定（　　）。
A．违背中国法律，无效
B．不违背中国法律，有效
C．如经审批机关批准则有效
D．如中国与美国政府间订有司法协定则有效，否则无效
【正确答案】： A
第 12 题 甲、乙、丙、丁四人分别以10万元、10万元、20万元、20万元出资设立了某有限责任公司。公司经营初始，甲便欠下个人债务10万元，其本人又无能力偿还。后法院强制执行转让其所拥有的该公司的股份，这时，戊欲以9万元购买该股份，而乙和丙也都愿意以9万元的价格购买，丁则只欲以8万元购买。此时，对于有限责任公司的股份转让说法错误的是（　　）。
A．丁由于自身出价较低，因此不能购买到该股份
B．由于乙、丙、戊三人的出价相同，而乙丙系公司的股东，因此享有对该股份的优先购买权
C．在乙、丙两人都享有优先购买权时，应由甲自行决定将其股份转让给哪位股东
D．在乙、丙两人都享有优先购买权时，应协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权
【正确答案】： D
【参考解析】： 在同等条件下，两个以上股东同时主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例，协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
第 13 题 下列关于合营企业组织机构的说法正确的是（　　）。
A．中外合资经营企业增加注册资本的决议，必须经出席董事会会议的董事一致通过
B．中外合资经营企业的最高权力机构为股东会，董事会为执行机构，监事会为监督机构
C．中外合资经营企业董事会会议应有过半数董事出席方能举行
D．中外合资经营企业董事会董事的任期不得超过4年
【正确答案】： A
【参考解析】： 本题考核合营企业组织机构的规定。中外合资经营企业的最高权力机构为董事会，不设股东会，也不设监事会,所以B不正确；中外合资经营企业董事会会议应有2/3以上董事出席方能举行，所以C不正确；中外合资经营企业董事会董事的任期为4年，所以D不正确。
【该题针对“中外合资经营企业的组织机构”知识点进行考核】
第 14 题 关于股份有限公司的股东提出临时提案的权利及相应程序，下列选项中表述正确的有 （　 ）。
A．有权提出临时提案的股东须单独或合并持有公司5%以上股份
B．符合条件的股东提出临时提案的时间须在股东大会召开十日前提出
C．股东提出的临时提案应当以书面形式提交给董事会
D．董事会应当在收到提案后三日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议
【正确答案】： C
【参考解析】： A项中有权提出临时提案的股东须单独或合并持有公司百分之三以上股份；B项中符合条件的股东提出临时提案的时间可以在股东大会召开十日前提出；D项董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。
第 15 题 托收承付是指根据（　　）由收款人发货后委托银行向异地付款人收取款项，由付款人向银行承认付款的结算方式。
A．买卖合同
B．供需合同
C．购销合同
D．委托合同
【正确答案】： C
第 16 题 根据有关规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25%的，下列表述中，正确的是（ 　）。
A．外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资
B．该企业的设立不需要经过外商投资企业审批机关审批
C．该企业不得享受合营企业的优惠待遇
D．该企业不能取得法人资格
【正确答案】： C
第 17 题 2007年9月甲以一辆卡车作价6万元与乙、丙成立了有限合伙企业，甲为有限合伙人，合伙协议中未约定合伙继承、损益分担和财产份额退还办法。2008年10月甲死亡，其14岁的儿子丁成为其唯一继承人。甲死亡时，合伙企业债务为3万元。根据合伙企业法律制度规定，下列各项中，说法正确的是（　　）。
A．甲自死亡时当然退伙，丁因继承成为有限合伙人
B．甲自死亡时当然退伙，必须经乙、丙一致同意，丁才可以成为有限合伙人
C．甲自死亡时当然退伙，丁因继承关系当然成为合伙人，但丁只能成为普通合伙人
D．甲自死亡时当然退伙，经乙、丙同意，丁只能成为普通合伙人
【正确答案】： A
【参考解析】： 本题考核有限合伙人死亡的法律后果。根据《合伙企业法》的规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。
【该题针对“有限合伙人死亡的法律后果”知识点进行考核】
第 18 题 发起人在公司成立后，抽逃出资的，责令改正，处以的罚款金额为所抽逃出资额的（　）。
A．1%以上5%以下
B．5%以上10%以下
C．10%以上30%以下
D．1倍以上3倍以下
【正确答案】： B
【参考解析】： 本题考察违反《公司法》的法律责任。违反《公司法》的规定，未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资、骗取债权人和社会公众的，或者在公司成立后，抽逃出资的，责令改正，处以虚假出资金额或者抽选出资金额5%以上10%以下的罚款。
第 19 题 违反《合伙企业法》规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的（　　）。
A．先承担罚金
B．按比例承担
C．先承担罚款
D．先承担民事赔偿责任
【正确答案】： D
【参考解析】： 依照有关规定，违反《合伙企业法》规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的，先承担民事赔偿责任。
第 20 题 要约于（　）生效。
A．要约人发出
B．到达受要约人
C．受要约人承诺
D．要约送达时
【正确答案】： B

二、多项选择题（本题型共20题，每题1分，共20分。每题均有多个正确答案，请从每题的备选答案中选出你认为正确的所有答案。每题所有答案选择正确的得1分；不答、错答、漏答均不得分。）
第 21 题 下列各项中，可以作为个人独资企业出资方式的是（　　）。
A．货币
B．实物
C．专利权
D．劳务
【正确答案】： A,B,C
【参考解析】： 本题考核个人独资企业的出资方式。设立个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以劳务出资。劳务出资是合伙企业特有的出资方式。
【该题针对“个人独资企业的设立条件”知识点进行考核】
第 22 题 根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列人员中，可以担任公司董事的有（　　）。
A．国家公务员
B．本公司监事
C．本公司财务负责人
D．本公司经理
【正确答案】： A,C,D
【参考解析】： 公司的监事其 监督对象包括董事，所以监事不能担任董事。 因此， 选A、C、D
第 23 题 下列选项中，属于法律行为的实质有效要件的有（　　）。
A．行为人具有相应的民事行为能力
B．意思表示真实
C．采用法律规定的特定形式
D．不违反法律或者社会公共利益
【正确答案】： A,B,D
第 24 题 爱爱公司是一家在上交所公开上市的股份有限公司，以经营水产品批发为其主营业务。公司在2007年1月24日作出了增加公司的注册资本、并拟增发新股的决议，新股发行价格为每股8元，下列说法正确的有（　　）。
A．作出增加公司注册资本的决议必须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上通过
B．对于确定新股的具体发行价格，公司董事会也可以作出决议
C．公司公开发行新股必须经国务院证券监督管理机构核准
D．公司必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书
【正确答案】： A,B,C,D
【参考解析】： 股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。故A项正确公司发行新股，依照公司章程的规定由股东大会或者董事会对下列事项作出决议：（1）新股种类及数额；（2）新股发行价格；（3）新股发行的起止日期；（4）向原有股东发行新股的种类及数额。故B项正确，董事会可以依照公司章程对新股发行价格作出决议。
公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。故C、D项也正确。
第 25 题 根据破产法律制度的规定，破产费用包括（　 ）。
A．破产案件诉讼费用
B．债权人个人参加债权人会议的交通食宿费用
C．清算组解除合同使对方受到的损害赔偿额
D．变卖破产财产的费用
【正确答案】： A,D
【参考解析】： （1）清算组解除合同使对方受到的损害赔偿额属于破产债权；
（2）债权人个人参加债权人会议的交通食宿费用既不属于破产费用，也不属于破产债权。
第 26 题 按企业的法律地位，企业分为（　　）。
A．法人企业
B．非法人企业
C．全民所有制企业
D．混合企业
【正确答案】： A,B
第 27 题 下列选项中，属于邻接权的有（　　）。
A．广播电台、电视台对其制作的广播、电视节目享有的权利
B．录像录像制作者对其制作的录音录像作品享有的权利
C．表演者对其表演享有的权利
D．出版者对其出版的图书和报刊享有的权利
【正确答案】： A,B,C,D
【参考解析】： 本题考核邻接权的类型。《著作权法实施条例》规定：“著作权法和本实施条例所称与著作权有关权益，指出版者对其出版的图书和报刊享有的权利，表演对其表演享有的权利，录音录像制作者对其制作的录音录像制品享有的权利，广播电台、电视台对其制作的广播、电视节目享有的权利”。
【该题针对“邻接权”知识点进行考核】
第 28 题 根据《破产法》规定，经人民法院裁定认可的和解协议的效力包括（　　）。
A．和解债权人只能按照和解协议的规定接受清偿
B．和解协议对债务人的保证人有效
C．债务人应当按照和解协议规定的条件清偿债务
D．和解协议具有强制执行效力
【正确答案】： A,C
第 29 题 甲公司是一家中外合资经营企业，注册资本为800万美元，合营企业合同约定合营双方分期缴纳出资，1997年5月1日甲公司取得企业法人营业执照。下列选项中，表达正确的有（ 　）。
A．在1997年5月1日，甲公司实收资本可以为零
B．在1997年8月1日，甲公司实收资本不得少于120万美元
C．1997年11月1日，中方合营者已缴付出资200万美元，若无特殊情况，外方合营者也应缴付出资200万美元
D．在2000年5月1日，甲公司实收资本不得少于800万美元
【正确答案】： A,B,D
【参考解析】： 外商投资企业的出资是认缴资本，所以在设立时实收资本可以为零。合同中规定分期缴付出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。注册资本在300万美元以上、1 000万美元以下（含1 000万美元）
的，应自营业执照核发之日起3年内将资本全部缴齐。
第 30 题 根据企业所得税法律制度规定，下列各项中，应计入应纳税所得额的有（　 ）。
A．企业接受捐赠的货币性资产
B．企业接受捐赠的非货币性资产
C．清产核资中发生的资产评估增值
D．以非货币资产对外投资发生的资产评估净增值
【正确答案】： A,B,D
【参考解析】： （1）企业接受捐赠的货币性资产．非货币性资产均应计入应纳税所得额；
（2）清产核资中的资产评估增值，不计入应纳税所得额；
（3）产权转让净收益，应计入应纳税所得额；
（4）以非货币资产对外投资发生的资产评估净增值，应计入应纳税所得额

第 31 题 对于人民法院在破产程序中作出的下列各项裁定，当事人不能上诉的有（　 ）。
A．驳回破产申请的裁定
B．宣告企业破产的裁定
C．对破产财产分配方案的裁定
D．终结破产程序的裁定
【正确答案】： B,C,D
【参考解析】： 在破产程序中，除驳回破产申请的裁定外，一律不准上诉。当事人对裁定有异议的，可以向原审人民法院申请复议，但在复议期间不停止裁定的执行。
第 32 题 下列适用的诉讼时效期间为两年的有（　　）。
A．身体受到伤害要求赔偿的
B．拒不履行借款合同的
C．国际货物买卖合同争议
D．拒不履行赠与合同的
【正确答案】： B,D
【参考解析】： A选项诉讼时效期间为1年。C项的诉讼时效期间为4年。
第 33 题 根据《会计法》的规定，下列人员中，必须在对外报送的财务会计报告上签名并盖章的有（　）。
A．会计人员
B．会计机构负责人
C．单位负责人
D．单位内设审计机构负责人
【正确答案】： B,C
第 34 题 （　　）属破产费用应从破产财产中优先拨付。
A．清算组聘请清算人员的费用
B．破产案件的诉讼费用
C．职工工资、劳动保险费用
D．为债权人共同利益在破产程序中支付的费用
【正确答案】： A,B,D
第 35 题 列有关债权人委员会组成的表述中，不符合《企业破产法》规定的是（　　）。
A．由7名债权人代表和1名债务人的职工代表组成
B．由8名债权人代表和1名债务人的工会代表组成
C．由9名债权人代表和1名债务人的职工代表组成
D．由7名债权人代表和2名债务人的职工代表以及1名债务人的工会代表组成
【正确答案】： C,D
【参考解析】： 本题考核债权人委员会的组成。根据规定，债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。
【该题针对“债权人委员会的相关规定”知识点进行考核】
第 36 题 根据《合同法》的规定，合同中的下列免责条款无效的有（　　）。
A．造成对方人身伤害的
B．因过失造成对方财产损失的
C．因重大过失造成对方财产损失的
D．因故意造成对方财产损失的
【正确答案】： A,C,D
【参考解析】： 根据《合同法》规定，合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
第 37 题 个人独资企业有下列情形之一的，应当解散（　 ）。
A．投资人死亡或被宣告死亡，无继承人或继承人放弃继承
B．经营期满
C．被依法吊销营业执照
D．被宣告破产
【正确答案】： A,C
【参考解析】： 根据《个人独资企业法》规定，个人独资企业有下列情形之一时应当解散：投资人决定解散；投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；被依法吊销营业执照；法律、行政法规规定的其他情形。
第 38 题 下列关于股份有限公司股份转让的说法，哪些是正确的（　　）。
A．董事所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内，可以自由转让。
B．董事所持有的本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让
C．董事在任职期间不得转让其所持有的本公司股份
D．董事离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份
【正确答案】： B,D
【参考解析】： 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。
上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。
第 39 题 个人独资企业设立申请书应当载明下列哪些事项（　　）。
A．企业的名称和住所
B．投资人的姓名和住所
C．投资人的出资额和出资方式
D．经营范围
【正确答案】： A,B,C,D
第 40 题 受赠人有（　　）情形的。赠与人可以撤销赠与。
A．严重侵害赠与人
B．严重侵害赠与人的近亲属
C．对赠与人有抚养义务而不履行
D．不履行赠与合同约定的义务
【正确答案】： A,B,C,D

三、判断题（本题型共12题。答案正确的，每题得1分；答案错误的，每题倒扣1分。本题型扣至零分为止。不答题既不得分，也不扣分。本题型共12分。）
第 41 题 企业的工资调整方案和奖金分配方案，应当提请职工代表大会审查同意方可实施。（　　）
【正确答案】： ×
第 42 题 根据我国合同法规定，当事人应采取要约、承诺方式订立合同。（ 　）
【正确答案】： √
第 43 题 根据《账户管理办法》的规定，临时存款账户的有效期最长不得超过1年。（　　）
【正确答案】： ×
【参考解析】： 本题考核临时存款账户的最长期限。根据规定，临时存款账户的有效期最长不得超过2年。
【该题针对“临时存款账户”知识点进行考核】
第 44 题 权属关系不明确或存在权属纠纷的企业国有产权，经国有资产管理部门批准后，方可转让。（　　）
【正确答案】： ×
【参考解析】： 权属关系不明确或存在权属纠纷的企业国有产权不可转让。
第 45 题 当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，如果债权人有充分证据证明，并且抵押人与债权人订立了书面抵押合同的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。（　　）
【正确答案】： ×
【参考解析】： 在该种情形下，如果抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。
第 46 题 著作权使用许可合同应经过版权行政管理部门登记后生效。（ 　）
【正确答案】： ×
第 47 题 个体工商户和个人不能通过托收承付结算方式进行结算。（　　）
【正确答案】： √
第 48 题 收购人以依法可以转让的证券进行支付的，应当先将其中20%交由证券登记结算机构保管。（　　）
【正确答案】： ×
【参考解析】： 收购人以依法可以转让的证券进行支付的，应当在做出提示性公告的同时，将其用以支付的全部证券交由证券登记结算机构保管。
第 49 题 建设工程合同的承包人为建设工程垫资的，如果当事人之间垫资利息没有约定，承包人有权请求发包人按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息。（　　）
【正确答案】： ×
第 50 题 某股份有限公司曾经于2006年1月公开发行了3000万元的公司债券拟用于购置制造48厘米高清电视机的生产流水线，后由于市场行情发生变化，经该公司股东大会决议改变所募资金的用途，购置了一条制造液晶显示的平板电视机市场流水线。2007年5月，该公司拟再次发行公司债券。由于该公司曾有改变公开发行公司债券所募资金用途的情形，其再次发行公司债券的申请将不会被核准。（　　）
【正确答案】： √
【参考解析】： 本题考核发行公司债券的限制性条件。根据规定， 公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途。违反《证券法》规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途的，不得再次公开发行公司债券。
第 51 题 破产案件处理后，债务人应当主动对个别债权人进行清偿。（　　）
【正确答案】： ×
第 52 题 企业破产宣告后，破产企业的股东享有的破产债权可以与其欠缴的破产企业的注册资本金相抵销。（ 　）
【正确答案】： ×

四、综合题（本题型共4题，每题12分，本题型共48分。）
第 53 题 甲、乙公司于2005年1月1日合作开发完成了“水变油”的技术秘密，但在合作开发合同中对该技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法未进行约定。
（1）在未经乙公司同意的情况下，甲公司自己使用该技术秘密获利100万元。乙公司要求甲公司向其支付50％的获利，遭到甲公司的拒绝。
（2）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以普通使用许可的方式许可A企业使用，双方同时约定A企业可以再许可B企业使用该技术秘密，取得使用费30万元。乙公司要求甲公司向其支付50％的转让费，遭到甲公司的拒绝。
（3）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以使用许可的方式许可C企业使用，取得使用费20万元，但双方对使用许可方式未进行约定。2005年4月1日，C企业未按照合同约定支付使用费，经催告后在4月10日仍未履行，甲公司于是通知C企业解除合同。
（4）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以排他使用许可的方式许可D企业使用，取得使用费200万元。
（5）E企业窃取该技术秘密后，将其转让给F企业，F企业在知道E企业的技术秘密系窃取所得后，仍向E企业支付了10万元的转让费。
要求：根据上述内容，分别回答下列问题：
（1）．根据本题要点（1）所提示的内容，指出乙公司的主张是否成立？并说明理由。
（2）．根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙公司的主张是否成立？并说明理由。此外，B企业获得的实施许可为何种性质？并说明理由。
（3）．根据本题要点（3）所提示的内容，指出C企业获得的实施许可为何种性质？并说明理由。此外，甲公司解除合同的作法是否符合规定？并说明理由。
（4）．根据本题要点（4）所提示的内容，指出甲公司的行为是否有效？并说明理由。
（5）．根据本题要点（5）所提示的内容，指出E、F企业应当承担何种法律责任？
标准答案:
（1）乙公司的主张不成立。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。
（2）首先，乙公司的主张不成立。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。其次，B企业获得的实施许可为普通实施许可。根据规定，专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可属于普通实施许可，但当事人另有约定的除外。
（3）首先，C企业获得的实施许可为普通实施许可。根据规定，当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为普通实施许可。其次，甲公司解除合同的作法不符合规定。根据规定，技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在30日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同。
（4）甲公司的行为无效。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可”的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。
（5）当事人双方恶意串通或者一方知道另一方侵权仍与其订立合同的，属于共同侵权，侵权人应当承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。
第 54 题 2000年3月5日，A房地产开发公司（以下简称“A公司”）与B银于签订借款合同。该借款合同约定：借款总额为2亿元；借款期限为2年6个月；借款利率为年利率5.8％，2年6个月应付 利息 在发放借款之日预先一次从借款本金中扣除；借款期满时一次全额归还所借款项；借款用途为用于S房地产项目（以下简称S项目）开发建设；A公司应当按季向B银行提供有关财务会计报表和借款资金使用情况；任何一方违约，违约方应当向守约方按借款总额支付1%的违约金。
　　在A公司与B银行签订上述借款合同的同时，B银行与A公司和C公司分别签订了低押合同和保证合同。B银行与A公司签订的抵押合同约定：A公司以正在建造的S项目作为抵押，如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，B银行有权用抵押的S项目变现受偿。B银行与C公司签订的保证合同约定：如果A公司不能按时偿还借款或不能承担违约责任，而用A公司抵押的S项目变现受偿后仍不足以补偿B银行遭受的损失时，C公司保证承担相应的补偿责任。
　　B银行依照约定于2000年3月6日向A公司发放借款，并从发放的借款本金中扣除了2年6个月的借款利息。2001年4月5日，B银行从A公司提供的相关财务会计资料中发现A公司将借款资金挪作他用，遂要求A公司予以纠正，A公司以借款资金应当由自己自行支配为由未予纠正。同年5月，B银行通知A公司，要求A公司提前偿还借款，A公司以借款尚未到期为由拒绝偿还借款。同年8月，B银行向人民法院提起诉讼，要求解除借款合同，并要求A公司提前偿还借款，将用于抵押的S项目变现受偿，同时要求C公司承担保证责任。
　　经查：A公司实际投入S项目的资金为3800万元，挪用资金15000万元；S项目经评估后的可变现价值为3500万元；S项目建设取得了一切合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押登记；C公司是A公司控股的子公司，C公司与B银行签订保证合同时未获除A公司之外的其他股东认可，并隐瞒了与A公司的关联关系。　　
要求：根据上述事实，回答下列问题：
（1）借款合同约定借款利息预先从借款本金中扣除是否符合有关规定？如何处理？
（2）根据上述提示内容，A公司应当如何向B银行支付利息？
（3）B银行与A公司签订的抵押合同是否有效？并说明理由。
（4）B银行与C公司签订的保证合同是否有效？并说明理由。
（5）B银行可否要求解除借款合同？并说明理由。
（6）B银行可否要求C公司承担民事责任？为什么？
标准答案:
（1）借款合同约定借款 利息 预先从借款本金中扣除不符合规定。《合同法》规定，借款的利息不得预先从本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，处理办法是按照实际借款数额返还借款并计算利息。
（2）根据上述法律规定，A公司的实际借款不应为2亿元，扣除预先偿还的利息，即2亿元×5.8%×2.5＝0.29亿元，则实际借款数应为2－0.29＝1.71亿元，并应按此实际借　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　数计算利息，借款人应当按照约定的期限支付利息，由于A公司与B银行约定是预先扣除利息，不符合法律规定，可视为对期限没有约定，依《合同法》的规定借款期间为1年以上的，每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付，A公司应在第一年和第二年分别支付利息9918000元，第三年则支付6个月的利息4959000元，并返还借款本金。
（3）B银行与A公司签订的抵押合同无效。法律规定，以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，抵押有效，A公司的S项目 建设 虽然取得了合法的批准手续，但在抵押时未办理抵押登记，因此抵押无效。
（4）B银行与C公司签订的保证合同有效，《担保法》规定，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律规定承担保证责任。因此，虽然B银行与A公司签订的抵押合同无效，C公司做为保证人仍应承担保证责任。
（5）B银行可以要求解除借款合同。《合同法》的规定，贷款人有权依照约定 检查 、监督借款的使用情况。借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。B银行在从A公司提供的相关财务会计资料中发现A公司将借款资金挪作他用，依法可以要求解除合同。

第 55 题 甲股份有限公司（以下简称“甲公司”）于2005年7月10日向中国证监会申请向社会首次公开发行A股股票并在证券交易所上市。有关资料如下：
（1）2000年1月，A公司、B公司、C企业和D企业共同出资成立乙有限责任公司（以下简称“乙公司”），注册资本为人民币1.2亿元。2004年1月10日，乙有限责任公司依法变更为甲股份有限公司。其中，乙公司的全体股东作为甲公司的发起人股东；乙公司的资产以及债权债务全部由甲公司承继；截止2003年12月31日，乙公司的净资产为人民币2亿元，甲公司的股份总额为人民币1.8亿元。
（2）截至2004年12月31日，甲公司经审计的总资产为人民币9.6亿元，负债总额为人民币7亿元，净资产为人民币2.6亿元。甲公司拟公开发行A股4000万股。
（3）通过向询价对象询价的方式确定发行价格。其中：①初步询价的询价对象为15家，确定的发行价格区间为7.00－10.00元；②经累计投标询价，确定的最终发行价格为8.00元；③向参与累计投标询价的询价对象配售股票1000万股，配售价格为8.00元，向社会公众投资者公开发行的股票发行价格拟定为8.20元；④参与累计投标询价的询价对象获配的股票锁定期为60天，自股票上市之日起计算。
（4）甲公司与其控股股东A公司的主营业务均为药品的生产和销售。2004年，甲公司的主营业务收入为9000万元，其中委托A公司进行产品销售的销售额为3000万元。2005年第1季度，甲公司外购原材料金额为4000万元，其中从A公司的直接采购金额为2000万元。
（5）保荐人乙证券公司持有甲公司股份1000万股，保荐代表人杨某持有甲公司股份1万股。
要求：
（1）根据本题要点（1）所述内容，指出乙有限责任公司依法变更为甲股份有限公司时存在哪些不当之处？并说明理由。
（2）根据本题要点（2）所述内容，指出甲公司的净资产额、向社会公众发行的股份比例是否符合规定？并说明理由。
（3）根据本题要点（3）所述内容，本次询价发行中有哪些不符合规定之处？并说明理由。
（4）根据本题要点（4）所述内容，甲公司的主营业务、主营业务收入的构成、原材料采购的构成是否符合中国证监会的有关规定？并说明理由。
（5）根据本题要点（5）所述内容，乙证券公司持有甲公司1000万股股份、杨某持有甲公司1万股股份是否影响乙证券公司的保荐资格？并说明理由。
标准答案:
（1）首先，甲公司发起人的人数不符合规定。根据规定，股份有限公司的发起人不应少于5人，而甲公司的发起人仅为4人；其次，甲公司的股份总额不符合规定。根据规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的股份总额应当相等于公司的净资产额。在本题中，A公司变更为B公司的股份总额应当为2亿股。
（2）首先，甲公司的净资产额不符合规定。根据规定，发行股票前一年末净资产占总资产的比例应不低于30%，而本题的比例仅为27.08%（2.6/9.6）；其次，向社会公众发行的股份比例不符合规定。根据规定，股本总额小于4亿元的，向社会公众发行的部分不得少于股份总额的25%，而本题的比例仅为18.18%[0.4/（1.8+0.4）]（P173）。
（3）①初步询价的询价对象数量不符合规定。根据规定，发行人及其保荐机构应向不少于20家的询价对象进行初步询价。在本题中，初步询价的询价对象只有15家；②向参与累计投标询价的询价对象配售股票的数量不符合规定。根据规定，公开发行数量在4亿股以下的，向参与累计投标询价的询价对象配售数量不应超过本次发行总量的20%。在本题中，向参与累计投标询价的询价对象配售股票的数量达到了25%（1000/4000）；③向询价对象和向社会公众投资者采用不同的发行价格不符合规定。根据规定，累计投标询价完成后，发行人及其保荐机构应当将其余股票以相同价格向社会公众投资者公开发行；④询价对象获配股票的锁定期不符合规定。根据规定，询价对象应承诺将参与累计投标询价获配的股票锁定3个月以上，锁定期自向社会公众投资者公开发行的股票上市之日起计算。
（4）①甲公司的主营业务不符合规定。根据规定，发行人与控股股东（或者实际控制人）及其全资企业或者控股企业不存在同业竞争；②甲公司主营业务收入的构成不符合规定。根据规定，发行人应具有完整的业务体系，最近1年和最近1期，发行人委托控股股东（或者实际控制人）及其全资企业或者控股企业，进行产品销售或者原材料采购的金额，占发行人主营业务收入或者外购原材料金额的比例，均不超过30%。在本题中，甲公司2004年委托控股股东A公司进行产品销售的销售额，超过了其主营业务收入的30%；③甲公司外购原材料的构成不符合规定。根据规定，发行人应具有直接面向市场独立经营的能力，最近1年和最近1期，发行人与控股股东（或者实际控制人）及其全资企业或者控股企业，在产品销售或者原材料采购方面的交易额，占发行人主营业务收入或者外购原材料金额的比例，均不超过30％。在本题中，甲公司2005年第1季度外购原材料的50%来自A公司。
（5）首先，乙证券公司持有甲公司1000万股股份不影响乙证券公司的保荐资格。根据规定，保荐机构及其大股东、实际控制人、重要关联方持有发行人的股份合计超过7％的，保荐机构不得推荐发行人证券发行上市。在本题中，乙证券公司持有发行人甲公司的股份未超过甲公司股份总额的7%；其次，杨某持有甲公司1万股股份将影响乙证券公司的保荐资格。根据规定，保荐机构的保荐代表人或者董事、监事、经理、其他高级管理人员拥有发行人权益、在发行人任职等可能影响公正履行保荐职责的情形时，保荐机构不得推荐发行人证券发行上市。
第 56 题 2005年3月1日，某会计师事务所受一家中外合资经营企业（下称合营企业）的委托，对该企业2004年度的财务状况进行审计，并为其出具《审计报告》。该会计师事务所指派的注册会计师进驻合营企业之后，了解到以下情况：
1、合营企业系由法国的甲公司与内地的乙公司共同出资并于2003年9月30日正式注册成立的公司。合资双方签订的合资合同规定：
（1）合资企业投资总额为280万美元，注册资本为200万美元，其中：甲公司出资110万美元，占注册资本的55%；乙公司出资90万美元，占注册资本的45％。
（2）甲公司以收购境内丙国有企业的资产折合60万美元，另以机器设备折合30万美元和货币资金20万美元出资；乙公司以建筑物和土地使用权折合80万美元和货币资金10万美元出资。
（3）合资各方认缴的出资分二期进行，即自合资企业成立之日起3个月内，合资各方必须将除货币资金之外的其他出资投入合资企业；其余的货币资金则应于2004年9月30日之前缴付完毕。
（4）合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。
（5）合营企业的董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合营企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派。
2、甲公司与丙企业签订的收购协议规定：
（1）甲公司收购丙国有企业的资产，并将该资产作为其出资投入合营企业；收购价款总额为60万美元，甲公司自合营企业正式注册成立之日起3个月内，向乙公司支付36万美元，其余24万美元在1年内付清；
（2）甲公司用在中国境内设立的某中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付。
3、合营企业成立之后，合营各方按照合营合同的规定，履行了第一期出资义务。在履行第二期出资义务时，甲公司则由乙公司作担保向银行贷款20万美元缴付了出资；乙公司则由其母公司作担保向银行贷款10万美元缴付了出资。甲公司依照与乙公司签订的收购协议于2003年12月28日向乙公司支付36万美元，其余收购价款尚未支付。
4、在合营企业经营期间，按照合营合同规定的组织机构进行管理，甲公司在合营企业中行使决策权。截至2004年12月31日止，合营企业税后可分配利润为人民币360万元。
5、2005年2月，甲公司拟将其在合营企业所持股份转让给美国的丁公司，乙公司已表示同意。
要求：根据以上事实，请分别回答以下问题：
（1）合营企业注册资本的数额是否符合有关规定？并说明理由。
（2）合营各方两期缴付出资的行为是否符合有关规定？并说明理由。
（3）合营企业拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。
（4）甲公司与丙企业签订的收购协议规定的支付收购价款的方式是否符合有关规定？并说明理由。
（5）甲公司用在中国境内设立的中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付收购价款是否符合有关规定？并说明理由。
（6）对出售资产的行为，丙企业应向其债权人履行何种法律义务？
（7）如果对截至2004年12月31日止合营企业税后可分配利润进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司和乙公司各应分配多少万元？（保留小数点后1位数）
（8）甲公司在合营企业中能否取得决策权？并说明理由。
（9）如果甲公司将在合营企业所持股份转让给丁公司，应履行何种法律手续？
标准答案:
（1）注册资本符合规定。根据规定，合营企业的投资总额在300万美元以下的（含300万美元），其注册资本至少应占投资总额的70%。在本题中，合营企业的投资总额为280万美元，注册资本的比例超过了70%。
（2）合营各方第一期缴付出资的行为符合有关规定。根据规定，外商投资企业的投资者分期出资的，投资各方第一期出资不得少于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月缴清合营各方第一期缴付的出资额均超过各自认缴出资额的15%，并符合缴付期限的规定。在第二期缴付出资时，甲公司的缴付行为不符合规定，乙公司符合规定。根据规定，合营各方不得以他方的财产权益为其出资作担保，甲公司以乙公司的财产权益为其出资作为担保违反了该规定。
（3）合营企业的组织机构不符合规定。根据规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。
（4）收购协议中规定的支付收购价款的方式符合规定。根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。
（5）甲公司用在中国境内设立的中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付收购价款符合规定。根据规定，外国投资者可以来源于中国境内举办的其他外商投资企业因清算、股权转让、先行回收投资所得的财产出资。
（6）丙企业应当自作出出售资产决议之日起10日内，向债权人发出通知书，并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。债权人自接到该通知书或者自公告发布之日起10日内，有权要求丙企业提供相应的担保。
（7）如果对截止2004年12月31日止的合营企业税后可分配利益进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司应分配人民币152.3万元，乙公司应分配人民币207.7万元。（或甲公司应分配人民币175.9万元，乙公司应分配人民币184.1万元）。（P122）
【解析】乙的实际出资是90万美元（第一期出资80万美元，第二期出资10万美元有效），甲的实际出资是66万美元（第一期出资66万美元，其中机器设备出资30万美元，通过收购的出资36万美元，第二期出资20万美元无效），按照90:66的比例分配利润，乙公司应分配利润＝360×90/（90＋66）＝207.69（万元）。如果甲公司的第二期违规出资20万美元计入其实际出资额，则按照90：86的比例分配利润，乙公司应分配利润＝360×90/（90＋86）＝184.09（万元）。
（8）甲公司现时不能取得合营企业的决策权。根据规定，对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表（P122）。
（9）甲公司将在合营企业所持股份转让给丁公司，应办理以下法律手续：①申请出资额转让；②董事会审查决定；③经原审批机关批准；④办理变更登记手续（P131）。