2007经典笔记第三章、国有资产监督管理法律制度

 

第三章、国有资产监督管理法律制度

一、国有资产监督管理

 1、对企业负责人管理：对国有独资企业，任免总经理、副总经理、总会计师和其他企业负责人；对国有独资公司，任免董事长、副董事长、董事，并向其提出总经理、副总经理、总会计师等的任免建议；对国有控股公司，提出向其派出的董事、监事人选，推荐其董事长、副董事长和监事会主席人选，并向其提出总经理、副总经理、总会计师人选的建议；对国有参股公司，提出向其派出的董事、监事人选

2、对重大事项管理：国有资产监督管理机构出资企业中的国有独资企业、国有独资公司的重组、股份制改造方案和国有独资公司章程，须由国有资产监督管理机构审核批准。这些企业、公司的分立、合并、破产、解散、增减资本、发行公司债券等重大事项，由国有资产监督管理机构依法决定，其中重要的国有独资企业，国有独资公司分立、合并、破产、解散的，由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。出资企业的国有股权转让，由有国资产监督管理机构决定，其中转让全部国有股权或者转让部分国有股权致使国家不再拥有控股地位的，须经本级人民政府批准。

二、产权界定（所有权以及经营权、使用权等产权，不包括债权）

1、原则：（1）国家所有、分级分工管理原则。（2）“谁投资、谁拥有产权”的原则。

2、如何界定（仅选有特点的）

3、界定的情形: 1）与外方合资、合作的； 2）实行股份制改造和与其他企业联营的； 3）发生兼并、拍卖等产权变动的4）国家机关及其所属事业单位创办企业和其他经济实体的； 5）国有资产监管机构认为需要界定的其他情形。

4、产权纠纷处理：

全民所有制单位之间产权纠纷的处理程序

（1）协商；协商不能解决的，报同级或共同上一级国有资产监管机构调解和裁定；必要时报有权管辖的人民政府裁定；最终裁定权在国务院。（2）对裁定不服的，可以在收到裁定之日起15日内，向上一级国有资产监管机构申请复议，上一级国有资产监管机构应当在自收到复议申请之日起60日内作出复议决定。

全民所有制单位与其他经济成份之间产权纠纷的处理程序1）协商。2）司法程序。

三、资产评估

1、国有资产评估的情形：1）整体或部分改建为有限责任公司或者股份有限公司； 2）以非货币资产对外投资； 3）合并、分立、清算； 4）除上市公司以外的原股东股权比例变动； 5）除上市公司以外的整体或者部分产权(股权)转让； 6）资产转让、置换、拍卖； 7）整体资产或者部分资产租赁给非国有单位； 8）确定涉讼资产价值；

不进行资产评估的情形：经各级人民政府及其授权部门批准，对整体企业或者部分资产实行无偿划转，以国有独资企业、行政事业单位下属的独资企业(事业单位)之间的合并、资产(产权)划转、置换和转让的，可以不进行资产评估。

　进行资产评估（非国有）的情形：

1、国有资产占有单位收购非国有资产、与非国有单位置换资产、接受非国有单位以实物资产偿还债务的，对其非国有资产也应当进行评估。

2、评估机构：主管部门：财政部；资产评估协会负责对自产评估行业进行自律管理。

3、评估的核准制和备案制：经各级政府批准的涉及国有资产产权变动，对外投资等经济行为的重大经济项目，其国有资产评估实行核准制。国有资产占有单位应当在评估报告有效期届满前2个月向财政部门提出核准申请。

除此之外实行备案制。（1）涉及多个产权主体的评估项目，按“国有股权”“最大股东”的资产财务隶属关系办理备案手续；持股比例相同的，经协商可以委托其中一方办理备案手续。实际交易价格与评估结果相差10％以上的，占有单位应向同级国有资产管理部门做出书面说明。

4、评估机构的法律责任：

资产评估报告的法律责任“由签字的注册评估师及所在评估机构共同承担”

评估机构与委托人或被评估单位串通作弊，故意出具虚假报告的，没收违法所得，处以所得1-5倍罚款，并予以暂停执业；给利害关系人造成重大经济损失或者产生恶劣影响的，吊销评估证书。

  因过失出具有重大遗漏报告的，责令改正，情节较重的，处以1-3倍所得罚款，并暂停业。

四、资产产权登记

1、登记机关及由谁登记：

按照统一政策、分级管理的原则，由县以上国有资产监管机构，按照产权归属关系办理。对于多个投资主体共同设立的企业，由国有资本额最大的出资者的产权归属关系确定产权登记的管辖机关；若出资额相等，则按其推举的出资者的产权归属关系确定。

2、占有产权登记：已取得法人资格的企业，未办理产权登记的，应当通过所出资企业向产权登记机关申办占有产权登记。　申请取得法人资格的企业，应当于办理工商注册登记前30日内通过所出资企业申办占有产权登记。　未办理占有产权登记的企业发生国有资产变动时，应当补办占有产权登记后，再申办变动或者注销登记。

3、变动产权登记的情形包括： 1）企业名称、住所或者法定代表人改变的（时限从工商行政管理部门核准登记后30日内）； 2）企业组织形式发生变动的； 3）企业国有资本额发生增减变动的； 4）企业国有资本出资者发生变动的；（2-4项时限从做出决定开始30日内，到工商申请登记前）

4、注销产权登记情形：1）企业解散、被依法撤销或者被依法宣告破产的； 2）企业转让全部产权或者企业被划转的；（在批准、决定之日其30日内登记，特别的，破产为法院裁定后60日内登记）

5、年检制度：2月1日－4月30日，送年度汇总表和年度汇总分析报告

四、产权转让

1、监督管理：

国有资产监管机构决定所出资企业的国有产权转让。其中，转让企业国有产权致使国家不再拥有控股地位的，应当报本级人民政府批准。

　　所出资企业决定其子企业的国有产权转让。其中，重要企业的重大国有产权转让事项，应当报同级国有资产监管机构会签财政部门后批准。其中涉及社会公共管理审批事项的，需预先报经政府有关部门审批。

2、转让价款支付：

企业国有产权转让的全部价款，受让方应当按照产权转让合同的约定支付。转让价款原则上应当一次付清。如金额较大、一次付清确有困难的，可以采取分期付款的方式。采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%，并在合同生效之日起5个工作日内支付；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年。

五、企业国有资产无偿划转（新增，重视）

  1、划转范围：国有产权可以在政府机构、事业单位、国有独资企业、国有独资公司之间

  2、原则：1）符合国家有关法律和产业政策2）符合国有经济布局和结构调整需要3）有利于优化产业结构和提高企业核心竞争力4）划转双方协商一致

  3、审议：国有独资企业、公司为总经理办公会议或董事会；涉及的职工分流安置事项，应当经被划转企业职工代表大会审议通过；划转方还应该将划转事项通知债权人，并制定债务处理程序。

  4、不得无偿划转情况：1)被划转企业主业不符合划入方主业和发展规划的2)终结机构对被划转企业划转基准日的财务报告出具否定意见、无法表示意见或保留意见的审计报告3）无偿划转涉及的职工分流安置未通过被划转企业职工代表大会的4)被划转企业或有负债未有妥善解决方案的5）划出方债务未有妥善处置方案的

5、划转要报国资监管机构批准，批准后协议才生效，协议生效前，划转双方不得履行或部分履行协议。